一、方法、措施

1、理清承包合同關(guān)系，切實將工程掛靠納入企業(yè)內(nèi)部承包體系“工程掛靠”，說到底，不過是資質(zhì)與項目和資金資源結(jié)合的一種形式。立法上之所以把“工程掛靠”列為禁止之列，是因為在這種形式下，資質(zhì)與項目和資金的結(jié)合僅僅是表面的，即實際施工人不具資質(zhì)，而具備資質(zhì)的一方則不實施管理。由于管理上的缺位不能保證建筑產(chǎn)品的質(zhì)量，而質(zhì)量則事關(guān)國計民生，因此，從質(zhì)量管理的角度，立法上禁止“工程掛靠”。這是立法的本意。但是，如果我們把資質(zhì)、資金和項目等各項資源的整合切實納入企業(yè)內(nèi)部承包體系，從根本上解決“管理缺位”，解決質(zhì)量安全問題，如此則從根本目的上，與以質(zhì)量管理為出發(fā)點和歸結(jié)點的立法本意，并無重大的區(qū)別。早在1987年，國家計劃委員會、財政部、中國人民建設(shè)銀行發(fā)布的《關(guān)于改革國營施工企業(yè)經(jīng)營機制的若干規(guī)定》第2條就規(guī)定，施工企業(yè)內(nèi)部可以根據(jù)承包工程的不同情況，實行多層次、多形式的內(nèi)部承包經(jīng)營責任制?？砂磫挝还こ坛邪?，實行獨立核算，自負盈虧。不論采取哪種承包方式，都必須簽訂承包合同，明確規(guī)定雙方的權(quán)責利關(guān)系。由此可見，施工企業(yè)各種形式的內(nèi)部承包，包括自負盈虧、內(nèi)部獨立核算，即所謂的內(nèi)部全額風(fēng)險承包，均有其法律基礎(chǔ)，合法有效且受法律保護。實際上，從經(jīng)濟學(xué)的角度分析，企業(yè)內(nèi)部全額風(fēng)險承包的承包人，與工程掛靠下的承包人，在權(quán)利和義務(wù)方面，已經(jīng)沒有實質(zhì)性的區(qū)別，即都是自籌資金，自負盈虧，自擔風(fēng)險，都要向施工企業(yè)繳納一定比例的管理費，并享有項目經(jīng)營自主權(quán)。差別只是在于，內(nèi)部承包的承包主體，是本單位人員，而“工程掛靠”的承包人，則是外部人員。正是由于權(quán)利義務(wù)的趨同性，以至于在司法實踐中，我們很難區(qū)分“工程掛靠”和“內(nèi)部承包”。為此，建設(shè)部2004年第124號令指出：項目負責人、技術(shù)負責人、核算負責人、質(zhì)管人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同掛靠。但是，在勞動力自由流動的現(xiàn)今體現(xiàn)下，通過勞動合同關(guān)系的建立，把外來人員納入“本單位人員”，并不存在任何體制或操作上的障礙。當然，我們建立這樣一種勞動合同關(guān)系，并不只是為了滿足內(nèi)部承包的法律特點，解決資質(zhì)與資本結(jié)合的形式合法問題，而是要在建立勞動關(guān)系的基礎(chǔ)上，把項目承包切實納入企業(yè)內(nèi)部承包體系，強化施工管理特別是質(zhì)量管理，從根本上解決“管理缺位”的問題。（解決的方法：與項目負責人、技術(shù)負責人、核算負責人、質(zhì)管人員、安全管理人員等簽訂勞動合同，繳納五險一金。）

2、整合企業(yè)組織結(jié)構(gòu)以強化管理、控制風(fēng)險。企業(yè)將確有實力且講誠信的資本或項目的所有人納入旗下，組建分公司，按照企業(yè)內(nèi)部制度實施管理。這顯然是一種雙贏的模式：對資本的所有人來說他獲得了一個穩(wěn)定的資質(zhì)平臺，提高了自身的信譽度，對擁有資質(zhì)的企業(yè)來說，不僅可以切實地把“工程掛靠”納入內(nèi)部承包體系，解決行為的違法性，同時也是通過這樣一種開放的體制模式，最大限度且合法有效地整合、運用社會資源，以求得自身的發(fā)展壯大。（成立分公司，簽訂內(nèi)部承包責任書）

3、在合同即施工承包合同約定：所有工程款必須進入施工企業(yè)指定賬號，否則，視為發(fā)包人履行合同不符合合同約定。現(xiàn)實中，實際承包人直接從發(fā)包方領(lǐng)取款項卷款而逃的案件屢屢發(fā)生，給施工企業(yè)造成巨額損失。因此，施工企業(yè)應(yīng)該通過相關(guān)合同和實際操作，確保工程款進入企業(yè)賬戶。（開立銀行專戶）

4、加強財務(wù)監(jiān)控，確保工程款不被挪作他用。有一些施工企業(yè)，雖然也做到了收入入賬，但在支出上不加監(jiān)控或監(jiān)控不力，導(dǎo)致不講誠信的承包人有機可趁，套取資金不用于項目，留下一堆爛賬由企業(yè)承擔。因此，對承包項目的支出，應(yīng)該納入企業(yè)的財務(wù)體系，根據(jù)相關(guān)合同，票據(jù)核定支出，相關(guān)的財務(wù)支出，應(yīng)由企業(yè)代為支付和管理，絕不能放任不管。

5、加強對承包人的授權(quán)管理和項目印章管理，限制直至禁止私自以項目部的名義對外簽訂合同企業(yè)所屬項目部要不要制作項目印章，歷來是一個有爭議的問題。依筆者之見，工程項目部只是企業(yè)組織施工、進行現(xiàn)場管理的職能機構(gòu)，并非合同主體，因此，并不需要制作項目印章。但在實際操作中，很多施工企業(yè)仍然應(yīng)承包人要求，制作項目印章，交其使用，導(dǎo)致一些不法之徒濫用企業(yè)項目部名義，隨意對外簽訂合同，甚至私下收取各種名義的保證金，騙取財物，最終給企業(yè)造成嚴重損失。因此，施工企業(yè)在確定項目承包關(guān)系時，對外簽訂合同的授權(quán)以及項目印章的管理一定要從嚴。企業(yè)可以授予承包人在項目所需的范圍內(nèi)，對外洽商經(jīng)營性合同，但為加強管理控制風(fēng)險計，合同的簽訂（包括以項目部的名義簽訂合同）須加蓋企業(yè)印章，并報企業(yè)備案，禁止私下以項目部名義或代理人名義簽訂合同。如果一定要印制項目印章，也須注明不得用于簽訂合同，印章必須備案，以防居心叵測之徒私刻印章。

6、設(shè)定擔保無論是收入入賬，還是強化財務(wù)支出管理，都不能完全控制住風(fēng)險。對于不講誠信的承包人，他可能通過做假賬，造假合同套取資金。另一方面，為預(yù)防承包人無力或拒不承擔虧損責任，作為一種補充手段，企業(yè)可要求承包人選擇下列形式的一種或幾種，向企業(yè)提供擔保：（1）以自有或第三人資產(chǎn)設(shè)定抵押；（2）找有實力的第三人提供保證；（3）向企業(yè)繳納履約保證金；（4）銀行出具保函。

7、保留合同解除權(quán)對企業(yè)來說保留合同解除權(quán)的意義在于取得主動，控制風(fēng)險和損失進一步擴大。在工程實踐中，常常發(fā)生承包人層層轉(zhuǎn)包漁利，工程質(zhì)量無法保證，以及工程因資金或承包人的其他原因停頓，企業(yè)可能承擔巨大的違約責任，此時，企業(yè)依合同主動行使解除權(quán)，實為控制風(fēng)險之舉。

除上述措施外，施工企業(yè)還可通過要求承包人按法律的強制性要求參加工程保險，繳納民工工資保證金等方式等進一步控制風(fēng)險。

二、操作中的注意事項：

過往的經(jīng)驗教訓(xùn)表明，具有資質(zhì)優(yōu)勢的施工企業(yè)，要把項目承包的風(fēng)險控制落到實處，必須：

1、在企業(yè)內(nèi)部形成人員、制度和責任三落實的管理格局。

2、在總結(jié)本企業(yè)既往的經(jīng)驗教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，通過調(diào)研和可行性研究，制訂企業(yè)項目內(nèi)部承包合同示范文本，以指導(dǎo)合同的洽商和履約管理。正是通過制訂條款完善、內(nèi)容嚴密、具有可操作性的示范合同文本，我們解決承包人的主體資格問題，把風(fēng)險管理的各項制度和措施固定下來，界定項目承包雙方的各項權(quán)利和義務(wù)，最終達成風(fēng)險控制目標。

三、在實際管理中必須注重兩個方面的管理：1、以合同管理為主線；2、以資金管理為核心。

1、以合同管理為主線是因為被掛靠單位是合同中的法律主體，可以不享受合同授予的權(quán)利，但必須承擔合同約定的法律義務(wù)。另外還因為所有合同的匯總，將包括項目工程涉及到的所有法律主體，對合同有一個掌控，就是對整個項目工程有可能發(fā)生糾紛的主體有了一個把握。根據(jù)合同了解大宗材料采購費用，機械設(shè)備費用。人工費用等，監(jiān)督掛靠單位履行合同，根據(jù)工程進度，節(jié)點，及時支付人工費、材料費、機械設(shè)備費等。

2、以資金管理為核心。（1）工程款必須按照合同打入合同規(guī)定的指定賬戶，否則視為工程款未付。（2）提供與業(yè)務(wù)方簽訂的合同，根據(jù)合同所規(guī)定的支付條款內(nèi)容，支付賬款。材料付款必須持有有效的支付結(jié)算證明，（材料收料單、入庫單、發(fā)票以及批準手續(xù)等）。人工費支付必須有用工合同，考勤、工資表、本次支付人工費的工作量等。（要求將人工工資打入個人工資卡）。（3）定期檢查會計憑證，看是否真實、合法，有沒有造假。核實應(yīng)付賬款、應(yīng)收賬款真實可信度。